关于借钱的法律知识精品(七篇)

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【关键词】民法学；综合设计案例教学；思想政治教育专业；思考

目前，我国法学教育注重对法律理论知识的讲解而忽略了学生实践能力的培养，导致理论和实践相脱节的现象仍然十分突出，这偏离了法学教育既要传授法律知识和培养基本技能，又要培养学生法律思维方式的目标。

一、综合设计案例教学及其特点

法学教育中引入案例教学法，极大地改变了传统的“填鸭式”式教学。《教育大辞典》认为案例教学法是“高等学校社会科学某些学科的专业教学中的一种教学方法。即通过组织学生讨论一系列案例，提出解决问题的方案，使学生掌握有关的专业技能、知识和理论”。[1]案例教学法的主要特点或优势在于：有利于充分发挥学生的主体作用，激发学生的积极性；有利于提高课堂教学的生动性和实效性；有利于提高学生分析问题和解决实际问题的能力；有利于提高教师的教学能力。案例教学法虽然具有传统讲授法所不可比拟的优点，它可以弥补传统教学上存在的不足，丰富法学教育的教学组织形式和教学内容，进而提高法学教育的教学效果，但是，案例教学法并不是一种具有代表性的教学方法。甚至也不是一种独立的教学方法，它不过是实践教学和发现教学等教学模式的交叉。[2]

我国在教学过程中，案例来源主要有：法院的判例、老师杜撰的案例、未经法院审判的案例。按照英美国家严格的案例教学法的概念进行界定，这样的教学方法已经不是案例教学法了，但在我国通常来说仍然把它归为案例教学法范畴。[3]虽然我们可以找到不少现成的案例，但却难以把民法的理论性和系统性统统包罗进去。为了有助于整体认识掌握民法体系，就需要对案例进行加工、设计，于是本文提出综合设计案例教学。民法学综合设计案例教学就是设计出具有典型性、综合性的案例，通过对案例的讨论、分析，使学生系统掌握民法理论知识的教学。民法学综合设计案例教学具有实践性、综合性和设计性这样三个特点：实践性，这是首要特点。和其他的课程教学方法一样，是理论和实践的结合；综合性和设计性，这是自身特点。综合性表现在教学内容上，不是对某个民法知识点的教学，而是通过一个案例来展开涉及多方面民法知识的教学内容；设计性，则表现在教学案例的加工上。“民法是实际生活的翻译”。生活中，每天都上映着一个个鲜活的案件，涉及到一个个具体的法律。对它们进行加工，将许多民法知识镶嵌在其中，也就是说对案例进行设计，服务于教学。综合设计的案例在课堂教学中能够解决教学中的问题，帮助学生综合掌握民法知识。案例教学法的最大的特点或优势是：一方面让学生参与到教学案例和讨论问题的选择与设计过程中，充分发挥学生的主体作用，增强学生的参与感，激发学习的积极性；另一方面，教师要根据教学内容去精选、设计相关案例，这有利于提高教师的教学科研能力。

二、对教学原则的理解

综合设计案例教学的运用，首先要真正理解和切实贯彻“以学生为主体，以教师为主导”的教学原则。以学生为主体即学生是学习活动的主人，教师无法代替学生阅读、和思考。教学前要摸清学生的兴趣点、问题点。比如做一个教学调查，提出你认为综合设计案例教学是什么？该怎样进行？你感兴趣的案例及困惑等方面的问题，从中把握学生想知、不知的民法知识。教学中，通过采用学生个别发言、分组讨论、分组辩论等各种方式充分体现学生的主体地位。

但是学生又是教育活动的对象，处于受教育者的地位，不应该也不能够决定教学过程的进程和方向。只有教师才是整个教学过程的主导者。必须掌握和控制着整个教学活动：积极引导学生对案例进行思考和讨论；对案例讨论情况予以评价分析和归纳总结。以教师为主导，是教师对教学整个过程的掌控，是教师能力和素质的考验，这也是综合设计案例教学中的关键和难点。

三、教学案例的选择与设计

教学案例的选择与设计是搞好民法学综合设计案例教学的前提。选择时应注意案例的新颖性和典型性；设计时须结合教学内容和学生的兴趣点，注重体现综合性，即设计出结构严谨、深浅适宜的问题供学生思考和探讨。例如选取社会上的某些典型的侵权案件，结合校园中的个别事件设计一个综合案例来学习侵权责任法相关知识，并引导学生思考校园安全问题。既有助于学生对侵权责任法等民法相关知识的理解和掌握，又有利于一些校园安全隐患的预防和消除。

四、对教学环节的把握

在民法理论知识讲完之后，安排大约12-16课时进行综合设计案例教学活动。具体将每次教学活动分成两个环节依次进行，以达到不同的目的。

教学环节之一：用案例理解法律。即通过案例分析，达到以案学法目的，加强和提高法律知识的整体把握、综合运用能力。案例分析，有助于学生巩固并加深对理论知识的理解运用，培养学生的法律思维方式。

教学环节之二：用法律思考生活。即通过案例讨论，目的在于培养法律思维方式，加强和提高法律知识运用能力。民法学的教学任务之一应还在于培养学生按照法律逻辑观察、分析、解决问题的思维能力，使学生真正实现从“普通人”向“法律人”的转变。因此，在民法教学中，须通过讲授制度规则并将其适用于实践的分析，向学生展示并使其明确领会各种法学方法的存在与适用，并逐步确立良好的法律思维方式。[3]注重案件事实与法律和法学原理的关联推理，培养和提高学生的对法律适用及推理能力，并对重点问题给予法理的分析和提升。例如安排学生认识和讨论保山的 “上把子”民间习俗。

保山民间有一种叫“上把子”的习俗。每个参与者每月出等额数量的钱叫“上把子”。其中一个参与者是组织者，对相关事宜进行组织管理，俗称“把头”，轮到自己拿钱时叫做“结把子”，结把子的顺序一般是通过抽签决定，或者是相互之间协商确定；利息高低根据时间长短由相互之间进行约定，先结把子的往往要负担相应的利息。例如ABCDE 5个人，每人每月出1000元，即为上“一把”，时间就为五个月。第一个月A“结把子”得5000元钱，以后的每个月他要支付150块的利息，即每个月要上1150元的把子钱；第二个月B“结把子”共得5150元钱，即BCDE的各一千块和A的1150元，以后每个月要上1150元的把子钱。第三个月C“结把子”可得5300元钱，包括CDE的一千块和AB的各1150。以此类推，第五个月E“结把子”共得5600元，包括ABCD的各1150和自己的1000元。所以对A来说，他就是跟大家借钱的人，借了后每个月必须支付利息和本金。对E来说，他就是借钱给大家的人，每个月投入一千元，在五个月后得到600块的收益。对C来说，他既未付利息，也无收益，但在第三个月拿到了5000元的周转资金。上把子的人数一般扩展为12人以上，每把钱数为500-2000元不等，一人也可上“多把”。因为“上把子”一方面可以灵活、方便、快捷地解决个人的急需资金，另一方面又可以灵活、高效地储存、利用闲置资金，因而在保山农村、城郊社区和一些单位拥有一定的市场。当然，由于参与人数的扩大和其他多种原因的影响，也使得“上把子”习俗面临着许多挑战和风险。通过学生的讨论和教师的评价分析，引导学生整体把握民间法的概念、民间法与国家法的关系、民间借贷法律关系、民法基本原则、债权等知识民法知识，并结合生活实践进行更深层次的思考。

法学是一门理论性和实践性都很强的学科，既需要学生有扎实的理论知识，又需要学生有较高的实践能力。综合设计案例教学的运用目的是理论知识的传授和法律思维方式的培养，民法学教学是不能离不开具体生活实践的。主要的做法是利用已建立起的保山市中级人民法院教学实践基地，组织学生到法院旁听案件，亲身感受生活中的民法；积极进行院校结合，聘请资深法官进校讲学和指导。总之，民法学教学应该在理论教学的基础上，加强和完善学生实习、模拟法庭等实践性法律教学，把理论教学与实践教学统一起来。

参考文献：

[1]教育大辞典，第三卷[M].上海：上海教育出版社，1991.

[2]吕俊玲.论案例教学法在法学教学中的应用[J]教育与职业2011.7

[3]蒋明华.案例教学法在法学教学实践中的几个问题[J]陕西教育2009.10

[4]郑永宽.关于我国高校民法学教学优化的若干思考[J]黑龙江教育（高教研究与评估版）2009（5）

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关键词:法制教育；中等职业学校；德育

一、中等职业学校加强法制教育的意义

近几年来，国家大力发展职业教育，对中等职业教育的发展给予了高度重视。2007年3月，国家发改委、教育部、原劳动保障部下发了《关于印发中等职业教育基础能力建设规划2005至2010年的通知》，提出了基础能力建设。根据中等职业学校学生资助政策体系，从2007年秋季开学起所有中等职业学校在校一、二年级农村学生和城市家庭经济困难学生，每年可得到1 500元的资助,连续资助两年。据悉，到2010年我国面向农村的中等职业教育招生规模将从2007年的640万人增至680万人，并将逐步实行免费。这些措施将促进我国中等职业教育的快速发展。然而，与此同时并存的另一些社会问题也不禁让人担忧：青少年犯罪、学生犯罪率不断上升，犯罪低龄化的现象日趋突出；学生打架、闹事、小错误不断；学生基础相对差，吸烟、喝酒等现象频繁。中等职业学校的学生正处于生理、心理的不成熟期，易出现上述社会问题。要促进中等职业教育良性发展，为社会培养合格人才，法制教育是不可缺少的基础环节。

第一，法制教育是加强中职学生德育教育的重要途径。遵纪守法教育是德育的一项重要内容。对中职学生开展法制教育，是当前我国德育目标的必然要求。开展法制教育不仅能达到对学生进行基本道德教育的目的，有助于培养学生诚信、知礼、善良、守法、勤劳、敬业等优良品质，还能促使学生形成正确的世界观、人生观、价值观。

第二，对中职学生加强法制教育是社会的必然需求。中等职业教育迎来了难得的发展机遇，但目前我国的中等职业教育社会认同度还不高。这其中有社会传统观念、投入不足等外部原因，也有中等职业学生自身存在的内部原因。据了解，近几年由于高校招生规模的扩大，有很多人认为报读中等职业学校是不得已的选择，也有很多人认为中等职业学校毕业的学生不仅文化基础差，行为习惯等也存在明显缺陷。中等职业学校要提高社会认同度，提高学生的综合素质在所难免。中等职业学校担负着为我国培养数以万计具有较高素质的技能型专业技术人才及一线劳动者的光荣任务。①中等职业学校培养直接在生产、服务、技术和管理第一线工作的操作型和服务型的实用型人才是目前社会所需。但如果中职学生只懂技术，或连技术也不熟练，不遵守法律，不遵守用人单位的基本制度，在工作中不虚心学习，那么根本就谈不上为社会作贡献。加强法制教育能够为他们走上社会并适应社会打下基础。

二、中等职业学校法制教育中存在的主要问题

（一）中职学生对法制教育认识不足，普遍缺乏法律意识

中职学生普遍基础差，学习自觉性不高，没有学习主动性，理解能力缺乏。我在上法律基础课的时候注重以教会学生知法明理为目的，基本不要求死记硬背，但是有很多中职学生认为老师讲的内容书本上找不到就不行。有的学生把法制教育，包括法律基础课程及相关的活动等当作是无关紧要的内容。还有的学生很反感提到法制教育，要么认为是老生常谈，要么认为是对其进行思想政治教育等。中职学生自制力缺乏，平时也形成了很多不良习惯，法律意识比较淡薄，对事情的处理往往凭个人主观臆断。有一个班在学习刑法的过程中，我提到同学之间有矛盾该如何处理的问题，有五分之一的学生认为自己解决，实在说不清楚时就用打架的方式处理，然而对于打架之后造成的伤害等他们没有想太多。有的学生多次借钱不还，没有基本的诚信意识。还有的中职学生对盗窃没有正确的认识，不觉得是可耻的行为，更没有想到会导致犯罪。

（二）法制教学工作不到位

法制教学工作，包括法制教学的内容、教学的方式、教学的要求等应该如何开展没有形成统一的标准和规范化，就容易使得法制教学工作不到位。具体表现在：第一，把法制教育等同于法律知识教学。有的法律教材偏重于介绍法律理论知识，脱离中职学生的需要，缺少法制教育的实践意义。第二，教学缺乏规范化。有的中职学校还没有统一、专门的法制教材，有的在思想政治课或思想道德修养课中附带介绍一部分法制教育内容，有的在法律教学内容的选择上不统一。第三，法制教学停留在法律基础知识教学上，中职学生的专业、行业法制教学缺乏。

（三）法制教育形式单一，学生缺乏主体参与

目前中等职业学校主要是通过法制教学的方式来开展法制教育，方式比较单一，有的人认为法制教育课没有明确的职责和目标，上与不上一个样、上好与上坏一个样，有的人甚至认为开了这门公共课就算是完成了教学任务。这必然造成法制教育流于形式。在社会广泛呼吁加强青少年法制教育的背景下，有的中等职业学校开展了一些如法制主题班会、法制宣传、法制讲座等法制教育活动。这些活动无疑是好的，但是在整个活动中，学生本应该是参与主体，但实际上却成了听众，学校和老师把活动搞完就了事，学生被动参与。

三、中等职业学校加强法制教育的途径

（一）法制教育要与德育、专业紧密结合

法制教育是德育的重要内容，通过加强法制教育有助于实现德育功能，但法制教育不等于德育教育。中等职业学校德育还包括思想、政治、道德和心理健康的教育。要提高学生的法律意识必须把法制教育与道德、心理健康教育紧密结合。学生不爱劳动，不尊敬老师、不团结同学，不参加集体活动，悲观、自闭等不良表现得不到及时纠正，逐渐就形成散漫态度，于是犯小错误、违法、犯罪等接二连三的出现，这时再加强法制教育，难度就高了。我在自己担任班主任的一个班上法制教育课时发现一名女同学有自闭的倾向，她性格孤僻，来到新校园不适应，睡不着觉，经常头痛头晕，有一次半夜受不了在宿舍大闹。我马上意识到事态的严重性，如果这位同学控制不住自己可能就会出大问题。于是我采取与家长沟通，找机会跟她聊天，让班里热心的同学帮助她，经常鼓励她，经过两年的努力，这位同学已经敢主动与其他同学交往，各方面都有所好转。

为把中职学生培养成社会需要的实用型人才，除了传授基本法律法规外,法制教育还要注意与专业相结合，这有助于学生更了解专业要求，走上社会以后更快地适应工作。

（二）完善法制教学工作，教学应当贯彻理论联系实际原则

首先，中等职业学校对法制基础课的性质应该予以明确定位，把法制教育纳入中等职业学校全面实施素质教育的重要内容。同时有针对性地开展法制教育，有计划地制定教学目标，逐步建立学校法制教育课程体系。其次，法制教学过程中应当贯彻理论联系实际原则，教师应充当引导角色，尽量避免以讲授为主，降低法制教育理论知识的难度，让学生分析生活中最常见或自己身边的事例。如讲授民法中的物权时，没有必要详细分析物权的性质、特征等，学生听到这些理论较强的内容会感觉很枯燥，我们只需要举身边实例让他们对物权有所理解即可；再如，法律课中有很多都是讲法条的，如果只是照着法条讲，学生也难以接受。再次，中等职业学校可以借鉴有些中职学校的做法，设立法制副校长、法制辅导员，明确法制副校长、法制辅导员工作职责，建立法制副校长培训和考核制度。

（三）采取多种教育形式，增强学生的主体参与

中等职业学校加强法制教育还应当实施法制教育工程，采取多种教育形式，增强学生的主体参与。可以分两个层次：第一层次是普通的教育形式，即开展组织法律兴趣小组，模拟法庭，开展法制讲座，个案分析，主办法制故事会，组织参观少管所等丰富的活动。让学生在活动中体验自我，完善自我。第二层次是学校法制教育要与社会教育结合。如引入社区矫正的做法，充分利用社会资源，积极运用各种方法、手段，整合政法部门、社区等各方力量，对“犯罪边缘”的青少年实施社区矫治，预防其踏入犯罪。随着青少年社区矫正的发展与完善，中等职业学校可以在今后利用这一社会资源优势更好地教育学生，增强学生法律意识，使遵守法律成为学生的自觉行动。

注释：

①董雪峰.中等职业学校加强法制教育的必要性及措施[J].国土资源高等职业教育研究，2006:(1).

参考文献：

[1]孟勇.法制教育在中等职业学校中的重要性[J].发展，2008:(02).

篇(3)

一、关于确定民事案由的问题

准确确定民事案件的案由，有利于审判人员简捷地了解案件的基本情况，正确适用法律，解决纠纷。最高法院法发[2000]26号文件，颁布了《民事案件案由规定（试行）》（以下简称《案由规定》），第一次对民事案件案由进行了系统总结和全面规范。但《案由规定》试行二年来，据我们调查了解，我市部分基层法院并未严格对照“案由规定”来确定具体案件的案由。其原因除了《案由规定》中少数案由确定得不够准确、简明外，主要因素是法官对民事案件案由的性质及如何确定案由等问题，认识不深，把握不准或重视不够，处于凭感觉确定案由的现象。

1.实践中存在的主要问题：（1）案由表明的法律关系与原告的诉讼请求不一致。例如：张三向A法院起诉甲医院在对其治疗中因医疗事故，将其致残，要求医院赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、残疾生活补助费、残疾用具费以及精神损害赔偿等。张三要求医院承担的是侵权责任，其案由对照《案由规定》应为医疗事故损害赔偿纠纷。而A法院立案庭确定的案由却为医疗服务合同纠纷。（2）同类案件，案由不一。例如，医疗事故损害赔偿这类案件，在一审法院中，却出现了医疗纠纷、医疗人身损害赔偿、医疗差错损害赔偿、人身损害赔偿等不同的案由。（3）案由所表明的法律关系模糊。审判实践中，部分基层法院，尤其是人民法庭对一些自然人之间的借款纠纷，或者买卖合同履行中产生的欠款纠纷等合同案件，其案由确定为“债务纠纷”，而民事纠纷绝大部分都是债务纠纷，产生债的依据又包括合同、侵权、不当得利和无因管理等民事行为。因此导致这种案由不能准确、简明地反应出案件的性质。

2.案由的界定及确定案由的方法。民事案件的案由在不同版本的法学辞典中，对其含义的界定不尽相同。主要有三种界定：（1）认为案由是民事案件中原告人提出的诉讼请求。（2）认为案由是案件的性质、内容提要。（3）认为案由是案件的由来或内容提要。我们认为，民事案件的案由是民事诉讼中，人民法院根据原告主张的诉讼请求所认定的对方当事人争议的实体法律关系的性质，是法院对民事案件确定的名称，反映民事诉讼当事人争议的焦点和民事案件的内容提要。

因此，在审判实践中我们确定民事案件的案由，应采取以下方法：首先，根据原告在起诉中的诉讼请求所提到的法律关系来确定案由。如甲诉乙要求离婚，我们就可确定案由为离婚纠纷。尤其是在因同时构成多个实体法律关系而产生侵权责任和违约责任竟合的民事案件中，根据原告的诉讼请求所主张的法律关系的性质来确定案由，最能明了地反映出原告的诉讼目的。如消费者甲从乙商场购买一台电热水器，在使用过程中，甲因热水器漏电受伤，为此甲可选择侵权之诉，也可选择违约之诉。甲在诉讼请求中选择了要求乙承担侵权责任，因此我们应确定案由为人身损害赔偿。其次，若法院经审查案件的性质与原告起诉的诉讼请求不一致时，法官必须履行释明权。如果原告在起诉状中的提到的诉讼请求与实际诉争的法律关系不同，应当根据庭审中实际查明的法律关系确定案由。如甲诉乙合作开发房地产合同纠纷，经审理查明，甲乙之间根本没有合作开发房地产，实际存在土地使用权转让纠纷，依法只能认定案由为土地使用权转让纠纷。但是法官不应当代替当事人变更诉讼请求，而应向当事人履行释明义务，由当事人选择是否变更诉讼请求，不变更则以原案由来驳回其诉讼请求。再次，立案案由与结案案由不一致时，以结案案由确定案件的案由。民事诉讼程序的启动是以当事人起诉为前提的，当事人起诉符合民诉法108条规定，人民法院就应立案受理。立案庭受理民事案件，则必须确定案由，我们通常称为立案案由。立案案由是根据当事人的诉讼请求来确定的。但是在起诉的时候，立案法官对案情只是一个初步的了解，对案件性质的认定仅基于原告的主张，正如上述，当事人主张的诉讼请求所反映的实体法律关系的性质与法院经审理查明的双方争议的实体法律关系的性质不相同时，必须以实际查明的案件性质来确定案由。因此，我们应当以结案时所认定的案由为准。如果二审或再审认定原审所确定的案由不准确，可以根据案件的具体情形进行确定。

二、关于对自认的理解和适用问题

自认是指当事人对不利于自己的事实的承认。法官认可并善于适用自认规则，不仅可以节省办案时间，减少诉讼迟延，提高审判效率，达到节约诉讼成本的目的，而且能够较好地体现程序公正。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《证据规定》）第8条确立了自认规则的基本内容。

但《证据规定》施行一年来，从我市两级法院民事审判实践来看，法官对这一新规则并未积极的认可和理解适用，普遍存在着不敢或不会以当事人的自认为依据判决的现象。

1.对《证据规定》第8条的理解。《证据规定》第8条所确定的自认，是指在诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的不利于自己的案件事实的承认。学理上称之为诉讼上的自认。其主要特征为：（1）自认须发生在诉讼过程中，只有当事人或其委托人在诉讼过程中（包括不同诉讼程序的不同诉讼阶段）的自认才能够产生相应的法律后果。（2）自认是一方当事人或其委托人对对方当事人陈述的案件事实的承认。根据当事人是否作出明确的意思表示方式，该条第1、2款将自认分为明示的自认和默示的自认。明示的自认是当事人通过言语方式作出的积极的、明确的承认。默示的自认也称为拟制自认，是当事人通过沉默的方式所作出的消极的承认。构成默示的自认，必须同时具备两个条件：一是对案件的事实既未表示承认也未表示否认，以沉默为表现方式。二是必须是审判人员充分说明并询问后，仍不明确表示肯定或否定的。

从我们检查部分民事上诉案件原审卷宗的庭审笔录来看，一审法院有的法官在适用默示的自认时，存在着对当事人没有进行充分说明和询问，或虽进行了询问但没有充分说明，或进行了充分说明和询问但说明部分没有记入庭审笔录等问题。在二审中，当事人常以一审法官没有履行释明义务而随意撤回自认，或以一审没有履行释明义务，程序违法为由，而请求二审发回重审。充分说明并询问，是法官通过发问、指导、解释等方式以引导和协助当事人对案件的主要事实和主要证据进行积极抗辩的权力，也是法官对当事人所承担的一种释明义务。充分说明主要是法官对当事人既未表示承认也未否认，采取沉默方式的法律后果的说明。询问是审判人员向“沉默的”当事人就对方当事人陈述的案件事实的真实性进行核对和发问。充分说明并询问必须同时具备，且充分说明是询问的前提。我们必须在庭审中将审判人员说明和询问当事人的过程记录在卷，以此作为认定当事人默示自认的重要依据。

2.实践中适用自认应注意的几个问题：（1）如果一方当事人提出对对方不利的证据，对方当事人当庭对此只是回答“不知道”或“不清楚”等既不明确肯定也不明确否定的语言，能否构成默示自认。我们认为，当事人作出如此回答时，法官应当对其行使释明义务，对当事人进行充分说明和询问，若当事人仍以此回答，则可认为该当事人对对方当事人提出的证据予以承认，构成默示自认，但此过程必须如实记入笔录。（2）当事人在调解过程中所作出的让步，一旦未达成调解协议，法院作出判决时，不能将其让步视为其自认。调解过程中当事人的让步，多数情况下是当事人基于各种原因，为平息纠纷而作出的，并不意味着当事人一方承认对方所主张的事实或诉讼请求。（3）当事人在诉讼外对不利于自己的事实的承认，属于诉讼外的自认，法官不能直接套用《证据规定》第8条第1款所规定诉讼中的自认，来免除对方当事人的举证责任。而应将这种诉讼外的自认，作为对方当事人提供的一份对作出自认的当事人不利的证据对待，该份证据的证明力如何，应由法官通过组织双方当事人对该份证据进行质证后，予以判断。如甲和乙发生纠纷，乙用右拳击伤甲的左耳。甲受伤后即报警，A派出所民警分别对甲和乙进行了询问，乙陈述了纠纷的起因，承认其用右拳击伤甲左耳的事实并在询问笔录上签字。A派出所组织双方调解未果后，甲遂向法院提起诉讼。庭审中甲提供一份A派出所对乙的询问笔录，证明乙已在诉讼外自认致伤甲的事实。对该份询问笔录，法官不能以此作为诉讼上的自认来定案，直接认定乙致伤甲的事实，而应将该份询问笔录作为甲提交的证据，由乙进行质证，若乙否认，则乙必须提供反证，法官根据甲、乙提供的证据判定事实。若质证时乙对该询问笔录的内容予以承认，则其承认是在诉讼中进行的，才能视为诉讼上的自认，法官不必再要求甲就受伤的事实继续举证，而应直接以此定案。（4）共同诉讼人中的一人对对方当事人的所陈述事实的承认，对其他共同诉讼人不直接发生自认效力，除非其他共同诉讼人对该自认进行明确认可，否则仅对作出自认的当事人产生自认的法律后果。但该自认行为应作为对其他不予认可的共同诉讼人的不利之证据对待。如张三诉李四、王五共同侵权，将其致伤。在诉讼中李四承认和王五共同致伤张三，但王五予以否认。法院尽管不能直接以李四的自认作为共同侵权的定案依据，但李四的自认，一方面对其产生自认的法律后果，张三无需再举证李四致伤自己，只需提供王五致伤自己的证据；另一方面李四的自认理应作为对王五不利之证据对待，王五必须举证证明李四的自认是不真实的，同时还要提供自己没有致伤张三的证据。

三、关于法官行使释明权的问题

随着民事审判方式改革的不断深入，民事诉讼模式的转化，法官在审理案件过程中，适时行使释明权，引导当事人诉讼显得尤为必要和迫切。《证据规定》第3条、第8条、第33条和第35条等规定了法官向当事人行使释明权的新的司法理念。

所谓释明权，也称为释明义务、阐明义务，是指在民事诉讼中，当事人的诉讼请求和陈述的事实不当、不明确、不清楚、不充分，或在举证或质证过程中存在能力上的不足或缺陷，法官对当事人进行发问，以提醒、启发当事人澄清或落实其诉讼请求或主张的某些事实，以引导和协助当事人对案件的主要证据进行举证和质证。这种释明，从法官驾驭诉讼的职权角度来说，属于诉讼指挥权的一项权能，称之为释明权。但从当事人角度看，又是法官对当事人所承担的一种指导诉讼的义务。

《证据规定》施行一年多来，我市两级法院对该规定第3条规定人民法院应当向当事人说明举证的要求及法律后果。以及第33条规定人民法院向当事人送达的举证通知书，应告之当事人举证责任分配、举证期限等内容所规定的释明义务，已经认真贯彻执行，并纷纷制定了形式各异但内容大致相同的“举证须知”，对举证责任的分配原则与要求，向人民法院申请调查取证的情形，当事人约定举证期限的方式或人民法院指定的举证期限，以及逾期提供证据的法律后果等等，进行了书面说明，积极地引导当事人诉讼，取得了良好的法律效果和社会效果。

但是，我们不容乐观地看到，当前在我市民事诉讼中，许多当事人文化水平低，法律知识有限，诉讼能力较弱，我国又没有实行律师强制制度，一些当事人无力请律师进行。再加上现阶段立法和司法解释对外国民事程序和实体法的移植或借鉴大量存在，有些法律规定反映到具体案件中，可能会高于当事人的诉讼接受和运用能力。故我们认为从现实的民事审判情况来看，法官履行释明权的范围还应着重体现在以下方面：

1.诉讼请求不清楚的释明。当事人提出的诉讼请求不明了，致使对方当事人无法进行有效的答辩与反驳，也致使法官不明白当事人的真实意思而难以理出案件争议的焦点，有效地驾驭庭审活动。此时，法官在审理中应向当事人发问，或指出其诉讼请求的模糊之处，促使当事人将自己的诉讼请求陈述清楚。

2.诉讼请求不适当的释明。根据《证据规定》第35条之规定，如果当事人主张的法律关系性质和民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致时，人民法院应当告之当事人可以变更诉讼请求。当事人坚持不变更的，法院不可强制当事人变更，只能驳回其诉讼请求。例如原告甲诉被告乙买卖合同纠纷案，原告甲主张合同有效要求乙继续履行，而人民法院审查认为合同无效应返还财产，则人民法院应向甲履行释明权，告之原告甲变更其诉讼请求。

3.诉讼当事人不适当的释明。一是被告不适格，如未成年人甲致乙损害，应由甲为被告，但乙将甲之监护人丙列为被告，法官应行使释明权，告知乙更换被告。二是作为被告的公民在诉讼中已死亡，原告仍以死亡的公民为被告，法官不得迳行驳回起诉，而应行使释明权，告之原告更换其法定继承人为被告。

4.证据材料误认已充分的释明。当事人不提供证据材料或提供的证据材料不足以证明案件事实的真伪，就应当承担败诉的风险。但是，若当事人误认为其所提供的证据材料已充分而没有提出充分的证据材料，此时，法官应向当事人发问，启发他提供充足的证据材料，经启发后，当事人仍不提供充足的证据材料，则依法承担不利的诉讼后果。

5.对当事人默示自认的释明。《证据规定》第8条第2款，把法官履行的“充分说明和询问”等释明义务作为默示自认成立的必要前提，我们在前述“默示自认”中已作论述。

四、驳回起诉与驳回诉讼请求的适用问题

驳回起诉和驳回诉讼请求是我们在民事审判中经常遇到的问题，但由于法律对二者的内涵及适用条件规定比较模糊，导致在实践中两者的适用经常容易混淆。

1.驳回起诉的涵义及适用条件。驳回起诉，是法院对已经立案受理的民事案件，在审理中发现原告的起诉不符合法律规定的起诉条件，而对原告起诉以裁定的形式予以拒绝的司法行为。驳回起诉与不予受理都适用于不符合民诉法及相关司法解释规定的受理条件的案件。不予受理适用于立案环节，而驳回起诉适用于审理环节，二者都是对原告程序意义上诉权作出的否定。实际上，驳回起诉是对不予受理而立案受理了的案件，对原告程序上的诉权进行否定的事后补救措施。驳回起诉的适用条件：一是适用于不符合民诉法第108条规定的起诉条件的案件。即：原告是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织；有明确的被告；有具体的诉讼请求和事实、理由；属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。二是适用于民诉法第111条所列的7种情形及相关法律规定的情况。三是适用于最高法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第186条规定，认为依法不应由人民法院审理的案件。

2.驳回诉讼请求的涵义及其适用条件。驳回诉讼请求是法院根据民事实体法的规定，认为原告的实体权利请求没有相应的充分证据加以证实的事实或法律依据，以判决的形式对其予以拒绝的司法行为。驳回诉讼请求是对原告获得实体意义上的胜诉权的否定。驳回诉讼请求的适用条件：一是经审理查明，原告针对其诉讼请求所提供的证据不足或者有证据但不能证明其诉称的事实。二是虽有事实存在，但依法不应支持，即无法律依据。

3.实践中容易混淆适用的问题。民事诉讼法第108条的规定，是各类民事案件进入诉讼程序的必要条件。但由于该条规定比较抽象和笼统，审判人员对该条立法原意的理解存在偏差，是导致当前混淆适用驳回起诉和驳回诉讼请求的主要原因。

⑴关于对有“明确”的被告的理解问题。当前我市一些基层法院在审判实践中，对如何理解有“明确”的被告，存在三种不同的意见：①将“明确”的被告理解为正确（或正当）的被告，即法院经审理查明后能够确定该被告是承担本案民事责任的承受人；②将“明确”的被告理解为被告姓名（或名称）上的明确；③将“明确”的被告理解为具有民事权利能力，有明确的名称（或姓名、性别）、法定住所（或住址）等基本身份情况，并应当以法院能否以书面方式通知其参加诉讼为判断标准。我们赞成第三种意见。首先，第一种意见是把程序上的起诉权和实体处理上的胜诉权相混淆的结果。如甲起诉乙还借款1000元，经审理查明的事实为丙找其亲戚乙借1000元钱，乙无钱可借，想到其朋友甲有钱，于是与丙到甲的住处，说明丙借钱的来意，甲看在乙的情面上，遂将1000元借给丙。法院告知甲应当起诉丙，甲坚持诉乙，我们认为经审理查明的“被告”在本案中不负民事责任和承担民事义务，应判决驳回原告对该“被告”的诉讼请求，而不是裁定驳回起诉。其次，第二种意见不能确定被告的基本身份情况，往往难以通知其参加诉讼。我们认为，所谓明确的，就是要指明被告是谁，即指明自然人被告的正确的姓名、性别、出生年月、或住址等基本情况，或指明法人及其他组织的正确的名称和住所地。审理中，如果发现被告的姓名（或名称）、住址（或住所地）等基本情况不详，无法通知其参加诉讼，则应告知原告进行更改或补充。原告不更改、补充，也不同意撤诉，即应裁定驳回起诉。例如，原告甲诉被告乙公司购销合同纠纷一案。法院立案受理后，发现甲在起诉状中所列的被告乙公司的住所地不详，法院无法向乙公司送达诉讼文书，这时，法院应告知甲更正被告乙公司的住所地，乙坚持不更改，则应裁定驳回起诉。

⑵对“具体”的诉讼请求、事实和理由的理解。我们认为“具体”的诉讼请求、事实和理由，必须是原告提出的实体权利的要求，以及其民事权益受到侵害的事实或与对方发生争执的事实和理由要具体、明了，如果不具体、明了，则应告知原告更改和补充，否则法院应裁定驳回起诉。实践中容易误解的是，把原告诉称的“具体”的事实理解成法院经审理查明的事实。原告诉称的具体事实，不一定就是法院审理查明的事实，有可能是真实的事实，也可能是虚假的事实，还有可能是因提供的证据不充分，难以证实的事实。我们认为对审理查明的事实与请求的事实和理由不符的，应判决驳回其诉讼请求。如乙因过失将甲的手机丢失，甲向人民法院起诉乙，要求乙赔偿手机价值5000元的损失，并陈述自己的手机是最近买的新型号的三星牌手机，但提供不出相应的发票等证据。乙承认丢失甲的手机，但否认甲的手机是三星牌。本案中，甲诉称的显然符合具体的诉讼请求和理由，但对其诉称手机价值5000元的事实，不能提供发票等直接证据，如果在没有其他证据相印证的情况下，法院只能以甲提供的证据不足为由，判决驳回其诉讼请求，而不能以无“具体”的事实为由裁定驳回起诉。

五、关于婚姻家庭案件中的问题

修改后的《婚姻法》和最高人民法院的司法解释，为人民法院正确审理婚姻家庭纠纷案件，提供了法律依据。但是由于新婚姻法对首次确定的离婚损害赔偿、探望权等制度，规定得较为原则。实施两年来，审判实践中对如何理解其立法本意，对具体案件如何正确适用，仍是当前尤为突出的问题。

1.离婚损害赔偿问题。婚姻案件的当事人在离婚的同时或离婚后法定期间内，可以向有过错方请求损害赔偿。作为一项新的赔偿制度，我们在审理离婚案件涉及损害赔偿时，应从以下方面进行理解与适用：（1）离婚损害赔偿只能发生在夫妻之间，不应向婚姻以外的第三人请求损害赔偿，即使夫妻感情的破裂是因第三者插足而造成的，也不能向第三者提起离婚损害赔偿。（2）无过错方作为原告提出离婚时，向过错方提出损害赔偿，应当作为原告的又一项诉讼请求，与财产分割、子女抚养等在离婚案件中一并审理。因为离婚案件是将婚姻关系、财产分割、子女抚养等不同诉讼请求合并审理的复合之诉。（3）无过错方作为离婚案件的被告，在原告提起的离婚诉讼中，如果提出损害赔偿请求，我们认为法院应当将其诉讼请求作为人身损害赔偿案由，另立案受理，不能作为离婚之诉的反诉处理。但可于原告提起的离婚之诉合并审理，分案判决。（4）离婚损害赔偿在符合《婚姻法》第46条规定的重婚行为、与他人同居、实施家庭暴力、虐待与遗弃家庭成员等四种侵权行为之一，主观过错，损害事实和因果关系等一般侵权损害赔偿的构成要件外，还应具备离婚这一特殊要件。我们认为把握离婚要件，首先，双方当事人的婚姻关系必须是合法有效的婚姻关系。解除非法同居关系，或无效婚姻，或可撤销的婚姻被撤销后，均不能提起离婚损害赔偿。其次，若法院不判决双方当事人离婚，也就不存在支持一方当事人的离婚损害赔偿之诉讼请求。

2.探望权的问题。新婚姻法第38条规定，离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。这一规定在法律上首次明确了基于父母子女关系而享有的探望子女的权利，保障了不直接抚养子女的一方亲情交往的需求。我们在审判实践中应把握以下几点：（1）对探望的方式、时间以及次数等，当事人协商不成，必须由法院作出判决时，若其子女是限制民事行为能力的人，法院可先听取其子女的意见，再本着有利于子女身心健康出发，作出判决。（2）中止探望权的事由应包括：一是行使探望权的父或母患有不利于子女健康的急性传染病，如非典型性肺炎等；二是有赌博、吸毒或等恶习；三是对家庭成员有实施家庭暴力倾向的；四是有引诱、利用子女进行违法活动的。

六、关于道路交通事故损害赔偿责任主体的确定问题

道路交通事故损害赔偿，是机动车所有人或管理人对机动车驾驶人员及其他人员，因使用机动车造成他人人身和财产损害承担的民事责任。由于机动车驾驶人员可能是机动车的所有人或承租人，也可能是机动车所在单位的职工或机动车所有人、承租人的受雇人；机动车也可能被人盗开，或被与所有人有特殊关系的第三人擅自驾驶。这就使得确认此种损害赔偿的责任主体成为一个非常复杂的问题。当前审判实践中，基层法院对此类案件责任主体的认定比较混乱，难以把握，且就个案请示较多，我们认为对道路交通事故损害赔偿责任主体的确定，应注意以下几点：